Антимонопольное право — та область, где одна ошибка руководителя компании может обернуться оборотным штрафом в сотни миллионов рублей или уголовным делом по статье 178 УК РФ. Федеральная антимонопольная служба ежегодно возбуждает тысячи дел: от картельных расследований до претензий к ценообразованию и рекламе. Наша команда адвокатов представляет интересы бизнеса в спорах с ФАС и её территориальными управлениями — на стадии проверок, в комиссиях антимонопольного органа и в судах всех инстанций.
На этой странице мы разобрали, как устроено антимонопольное регулирование в России, какие действия бизнеса приводят к санкциям и что делать, если ФАС обратила внимание на вашу компанию. Материал практический — с нормами закона, реальными кейсами и разбором того, чего не пишут в учебниках.
Антимонопольное (конкурентное) право — совокупность правовых норм, которые ограничивают монополистическую деятельность и защищают свободную конкуренцию на товарных рынках. Государство через специальный орган — ФАС России — следит, чтобы ни одна компания или группа компаний не могла диктовать цены, вытеснять конкурентов или договариваться о разделе рынка.
Для бизнеса это означает конкретные запреты и ограничения, нарушение которых влечет серьезные последствия. Причем «серьезные» — не фигура речи: речь идет об оборотных штрафах, изъятии дохода в бюджет и, в случае картельного сговора, о реальных сроках лишения свободы.
Корни антимонопольного регулирования уходят в конец XIX века. Первый в мире закон против монополий — Sherman Antitrust Act — был принят в США в 1890 году, позже дополненный Clayton Act 1914 года о контроле за слияниями. В Европейском союзе за конкуренцией следит Европейская комиссия по конкуренции (Directorate-General for Competition), в Соединенных Штатах — антитрестовский департамент Министерства юстиции (DOJ Antitrust Division) и Федеральная торговая комиссия (FTC). Россия пришла к антимонопольному регулированию позже — первый Государственный комитет РСФСР по антимонопольной политике появился только в 1990 году.
Основной нормативный акт — Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Именно он определяет, что считается доминирующим положением, какие соглашения запрещены, как устроен контроль за сделками экономической концентрации и чем отличается недобросовестная конкуренция от картеля.
Однако полномочия ФАС выходят далеко за рамки одного закона. Служба контролирует соблюдение целого блока нормативных актов:
Первый российский антимонопольный закон — Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» — был принят ещё в 1991 году. Действующий 135-ФЗ фактически вобрал в себя его основные институты, но существенно расширил инструментарий регулятора.
Отдельно стоит упомянуть Положение о Федеральной антимонопольной службе, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года № 331. Этот документ определяет функции и полномочия службы. А Приказ ФАС № 220 устанавливает порядок анализа состояния конкуренции на товарном рынке — процедуру, без которой невозможно доказать ни доминирование, ни факт нарушения.
Федеральная антимонопольная служба — федеральный орган исполнительной власти, подведомственный непосредственно Правительству Российской Федерации. С ноября 2020 года службу возглавляет Максим Шаскольский, сменивший на этом посту Игоря Артемьева, который руководил ведомством 16 лет — с 2004 по 2020 год. Статс-секретарем и заместителем руководителя является Сергей Пузыревский — фигура, определяющая законотворческую повестку службы на протяжении многих лет.
Штаб-квартира ФАС расположена в Москве, на Садовой-Кудринской улице, дом 11. Центральный аппарат — около 1189 сотрудников. Но основная работа «в поле» ложится на 85 территориальных управлений (УФАС) в субъектах Российской Федерации, где трудятся ещё 2315 человек. Именно территориальные управления чаще всего инициируют проверки и возбуждают дела.
Историю российского антимонопольного регулирования принято отсчитывать от 14 июля 1990 года, когда был создан Государственный комитет РСФСР по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (ГКАП РСФСР). Первым председателем стал Валерий Черногородский. Примечательно, что постановление о создании комитета подписал Григорий Явлинский, в то время — первый заместитель председателя Совета Министров РСФСР.
Дальше служба прошла через несколько реорганизаций. В 1992 году председателем ГКАП был назначен Леонид Бочин. В 1997 году Указом Президента комитет преобразован в Государственный антимонопольный комитет Российской Федерации, его возглавила Наталья Фонарева. А уже в 1998 году комитет упразднили и на его месте создали Министерство Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП России). Министрами последовательно были Геннадий Ходырев и Илья Южанов.
9 марта 2004 года Указом Президента МАП было ликвидировано, а его функции переданы вновь образованной Федеральной антимонопольной службе. Именно эта дата считается днем рождения ФАС в её нынешнем виде.
За тридцать с лишним лет произошла радикальная трансформация: от органа, который пытался «приучить» постсоветскую экономику к конкуренции, — до ведомства с бюджетом, штатом и полномочиями, сопоставимыми с крупнейшими антимонопольными регуляторами мира. По данным международного издания Global Competition Review, ФАС ежегодно возбуждает больше дел, чем все антимонопольные органы мира вместе взятые. Оценивать этот факт можно по-разному (критики говорят о «палочной системе»), но масштаб работы службы сомнений не вызывает.
Согласно статье 23 Федерального закона «О защите конкуренции», антимонопольный орган наделен широким арсеналом полномочий. Вот основные:
Возбуждение и рассмотрение дел о нарушениях антимонопольного законодательства. Дело рассматривает комиссия из сотрудников антимонопольного органа — не менее трех человек, под председательством руководителя органа или его заместителя.
Выдача обязательных для исполнения предписаний хозяйствующим субъектам — о прекращении нарушений, заключении или расторжении договоров, перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения. Последний инструмент — так называемое доходное предписание — стал особенно активно применяться в последние годы.
Выдача предупреждений о прекращении действий, содержащих признаки нарушения. Предупреждение — институт, появившийся благодаря четвертому антимонопольному пакету 2015 года. Это «мягкая» мера: компания получает шанс устранить нарушение без возбуждения дела и без штрафа. Но нужно понимать — неисполнение предупреждения автоматически ведет к возбуждению дела.
Направление предостережений должностным лицам, публично заявляющим о намерениях, которые могут нарушить закон. Звучит экзотично, но на практике ФАС периодически использует этот инструмент — например, когда руководитель компании публично анонсирует повышение цен.
Проведение проверок, запрос документов и информации. Отдельная история — внезапные проверки, известные в профессиональной среде как «рейды на рассвете» (dawn raids). Россия, по некоторым оценкам, занимает одно из первых мест в мире по числу таких проверок. С 2016 года ФАС обязана согласовывать внеплановые выездные проверки малого и среднего бизнеса с прокуратурой — за исключением подозрений в картеле.
Привлечение к административной ответственности по статьям 14.31–14.33 КоАП РФ.
Обращение в арбитражные суды с исками о признании сделок недействительными, взыскании в бюджет незаконно полученного дохода, ликвидации юридических лиц.
Ежегодно ФАС представляет Правительству доклад о состоянии конкуренции в Российской Федерации. Документ публикуется на официальном сайте службы fas.gov.ru и дает представление о приоритетах ведомства на предстоящий год.
Статья 10 Федерального закона «О защите конкуренции» — один из самых «работающих» составов. Доминирующим признается положение компании (или группы лиц), которое дает ей возможность оказывать решающее влияние на условия обращения товара на рынке. По общему правилу, доминирование предполагается при доле свыше 50 %, но может быть установлено и при меньшей доле — от 35 %.
Само по себе доминирование — не нарушение. Закон запрещает именно злоупотребление: установление монопольно высокой или монопольно низкой цены, навязывание контрагенту невыгодных условий, необоснованный отказ от заключения договора, создание дискриминационных условий. Перечень открытый — статья 10 содержит пункт «иные действия», что дает ФАС простор для толкования.
Монопольно высокая цена определяется по статье 6 закона: цена, установленная доминантом, если она превышает цену на сопоставимом конкурентном рынке и (или) превышает сумму необходимых расходов и прибыли. Обратная сторона — монопольно низкая цена (статья 7), механизм так называемого хищнического ценообразования, когда доминант «выдавливает» конкурентов, продавая ниже себестоимости.
Отдельный институт — коллективное доминирование. Статья 5 закона предусматривает, что доминирующим может быть признано положение нескольких компаний одновременно — при определенных количественных и качественных условиях (стабильность долей, высокие барьеры входа на рынок, невзаимозаменяемость товара, прозрачность цен). На практике ФАС использует этот инструмент на рынках сотовой связи, топлива, энергетики. Вменить нарушение при этом могут одному из участников «коллектива», а не всем сразу, — что, мягко говоря, вызывает вопросы у юридического сообщества.
Из практики: ФАС оштрафовала ОАО «РЖД» более чем на 2,2 млрд рублей за злоупотребление доминирующим положением на рынке грузовых перевозок. Компания фактически перестала обеспечивать контрагентам доступ к подвижному составу — для крупных грузоотправителей доступность услуг снизилась с 90 % до 60 %, для малого бизнеса — с 75 % до 35 %. Суды трех инстанций подтвердили законность решения.
Другой пример — дело против «Газпрома», которого ФАС признала нарушившим закон за установление монопольно высокой цены на жидкую серу. Штраф составил более 17,5 млн рублей.
Картель — горизонтальное соглашение между конкурентами, направленное на фиксацию цен, раздел рынка, ограничение производства или поддержание цен на торгах. Определение дано в статье 11 Федерального закона «О защите конкуренции».
Почему картель — самый опасный состав? Потому что это единственное антимонопольное нарушение, за которое предусмотрена уголовная ответственность (статья 178 УК РФ). Об этом ниже, но уже здесь стоит обозначить: если ФАС квалифицирует действия вашей компании как картель, дело может уйти не только в арбитражный суд, но и в следственные органы.
Классический картельный сговор на торгах выглядит так: несколько компаний договариваются, кто из них «выиграет» аукцион, остальные подают заявки для видимости конкуренции (или отказываются от участия). Цена контракта при этом остается максимально близкой к начальной. ФАС научилась выявлять такие схемы по цифровым следам — совпадение IP-адресов при подаче заявок, одинаковые метаданные документов, одни и те же контактные лица у якобы независимых участников.
Для автоматического выявления картелей ФАС разработала ГИС «Антикартель» — информационную систему с элементами искусственного интеллекта. По планам ведомства, к 2027 году не менее 80 % картельных нарушений должны выявляться именно через эту систему. Система анализирует данные о закупках, сопоставляет поведение участников торгов, ищет статистические аномалии.
Масштаб проблемы можно оценить по одному из крупнейших картельных дел последних лет: ФАС выявила антиконкурентные соглашения в закупках на сумму 198,5 млрд рублей. Другой пример — картель на рынке жидкой каустической соды с участием 23 предприятий: общая сумма штрафов превысила 1,6 млрд рублей.
Существует так называемая программа освобождения от ответственности (leniency programme). Компания, первой добровольно заявившая в ФАС об участии в картеле, может быть полностью освобождена от административного штрафа. Это мощный инструмент — но воспользоваться им нужно правильно и вовремя. Здесь без грамотного адвоката не обойтись: неверно составленное заявление или раскрытие информации до консультации с юристом может навредить.
Помимо картелей, закон запрещает и другие формы антиконкурентных соглашений. Статья 11 охватывает вертикальные соглашения между неконкурентами — например, между производителем и дистрибьютором. Запрещены соглашения, которые приводят к установлению цены перепродажи или к отказу продавать товар определенным покупателям.
Отдельная норма — статья 16: запрет на антиконкурентные соглашения с участием органов власти. Когда чиновник и бизнесмен «договариваются» о преференциях на торгах — это не просто коррупция, но и нарушение антимонопольного законодательства.
Согласованные действия (статья 8) — более тонкая конструкция. Это параллельное поведение конкурентов без формального соглашения, когда каждый из них заранее знает о действиях другого и результат не обусловлен объективными рыночными факторами. Доказать согласованные действия сложнее, чем картель, — но ФАС пытается, и иногда успешно.
Мы сталкивались с ситуациями, когда компании привлекались к ответственности за согласованные действия по повышению цен на бензин. Формально они не договаривались, но ФАС удавалось доказать, что каждая из них знала о предстоящем повышении цен другими участниками рынка и действовала, ориентируясь на их поведение.
Недобросовестная конкуренция — самостоятельный состав нарушения, предусмотренный главой 2.1 Федерального закона «О защите конкуренции». Сюда относятся:
Отличие от картеля принципиально: недобросовестная конкуренция — это действия одного хозяйствующего субъекта против другого, а не соглашение между конкурентами. Ответственность, как правило, мягче. Но для компании, чью репутацию подрывают или чей бренд копируют, последствия могут быть разрушительными — и обращение в ФАС иногда оказывается более эффективным, чем судебный иск.
Контроль за госзакупками — одно из крупнейших направлений работы ФАС по объему дел. Служба рассматривает жалобы участников закупок, проверяет законность действий заказчиков и комиссий, ведет Реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Включение в этот реестр фактически закрывает компании доступ к государственным контрактам на два года.
По 44-ФЗ ФАС рассматривает жалобы на нарушения при проведении конкурсов, аукционов, запросов котировок. По 223-ФЗ — контролирует закупки госкомпаний. Ежегодно служба возбуждает более 20 тысяч дел об административных правонарушениях в сфере госзакупок.
Отдельная тема — контроль за проведением имущественных торгов. Согласно статье 18.1 закона «О защите конкуренции», ФАС рассматривает жалобы на торги по реализации государственного имущества, концессионные соглашения, торги по капитальному ремонту.
Все документы и жалобы подаются через Единую информационную систему в сфере закупок (ЕИС). ФАС последовательно продвигает идею полной цифровизации закупочного процесса — весь документооборот, по замыслу ведомства, должен идти через ЕИС.
ФАС — единственный орган в стране, который контролирует содержание и распространение рекламы. Ежегодно служба возбуждает около 5 тысяч дел по Федеральному закону «О рекламе» (38-ФЗ).
Под контролем — широчайший спектр вопросов: от рекламы лекарственных средств и биологически активных добавок до так называемых «зонтичных» брендов (когда реклама безобидного товара фактически продвигает алкоголь под тем же названием).
С 1 сентября 2022 года действует обязанность маркировки интернет-рекламы специальным идентификатором (erid). Данные о рекламе передаются в Роскомнадзор через операторов рекламных данных (ОРД). С 1 сентября 2023 года за нарушение порядка маркировки введены штрафы. ФАС контролирует наличие маркировки, пометки «реклама» и сведений о рекламодателе. По данным самой службы, больше всего нарушений рекламного законодательства в 2026 году связано именно со спам-рекламой.
ФАС выполняет функции уполномоченного органа по контролю за иностранными инвестициями в российские компании, имеющие стратегическое значение для обороны и безопасности государства (57-ФЗ). Любая сделка с участием иностранного инвестора, устанавливающая контроль над стратегическим обществом, требует предварительного согласования с Правительственной комиссией.
Перечень стратегических видов деятельности достаточно широк: от добычи полезных ископаемых до телекоммуникаций и ИТ-компаний. Общая сумма согласованных сделок иностранных инвесторов за десять лет составила, по данным ФАС, около 1 трлн рублей.
Тема приобрела особую остроту в связи с контрсанкционным законодательством и процессами редомициляции ИТ-компаний. Согласование таких сделок стало сложнее — и без юридического сопровождения проходить этот процесс рискованно.
С 1 января 2015 года ФАС осуществляет контроль в сфере государственного оборонного заказа (ГОЗ). Ведомство проводит проверки ценообразования на продукцию, поставляемую по ГОЗ, ведет реестр организаций, уклоняющихся от заключения контрактов (организации из реестра лишаются права на государственную поддержку).
ФАС разработала мотивационную модель ценообразования в сфере ГОЗ: долгосрочные принципы формирования цен с гарантией сохранения предприятиям экономии, полученной за счет снижения затрат. Метод бенчмаркинга применяется только в конкурентных областях — предприятие получает индексацию за счет инфляции, а дополнительный доход формирует за счет снижения издержек.
Штрафы за нарушения при размещении и выполнении ГОЗ достигают 500 тысяч рублей для юридических лиц. Для должностных лиц предусмотрены штрафы до 100 тысяч рублей и дисквалификация.
ФАС осуществляет надзор за деятельностью субъектов естественных монополий — компаний, работающих на рынках, где конкуренция экономически нецелесообразна (передача электроэнергии, транспортировка газа и нефти по магистральным трубопроводам, железнодорожные перевозки, услуги почтовой связи и другие).
Тарифное регулирование — часть этих полномочий. ФАС применяет метод предельного ценообразования (price cap) при расчете тарифов на услуги общедоступной электросвязи и почтовой связи. Одним из заметных результатов работы ведомства в сфере связи стала отмена национального и внутрисетевого роуминга. Это дело признано одним из лучших проектов ФАС и получило награду в конкурсе Всемирного банка.
Между тем критики указывают на парадоксы тарифной политики: ФАС либерализует тарифы для крупных структур (аэропорты Московского авиаузла, экспортные перевозки РЖД), но одновременно предлагает ввести регулирование для секторов с преобладанием малого бизнеса — например, для вывоза твердых бытовых отходов и стивидорных услуг в портах.
Основные составы административных правонарушений за нарушения антимонопольного законодательства сосредоточены в статьях 14.31–14.33 КоАП РФ.
Самая болезненная санкция — оборотный штраф. Он рассчитывается как процент от выручки компании на том рынке, где совершено нарушение. Размер — от 1 % до 15 % выручки. Для крупной компании с оборотом в несколько миллиардов рублей штраф может измеряться сотнями миллионов.
Помимо штрафа, ФАС вправе выдать предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения. Этот инструмент — доходное предписание — используется все активнее. ФАС рассматривает его как способ «отнять» у нарушителя незаконно полученную прибыль, а не просто наказать штрафом.
Свежий тренд, который стоит отслеживать: Генеральная прокуратура РФ начала подавать самостоятельные иски о взыскании дохода участников картелей в бюджет. Верховный Суд в январе 2026 года вынес определение, формирующее практику по таким искам. Это означает потенциальную «двойную ответственность»: и штраф от ФАС, и взыскание дохода по иску прокуратуры.
Для тех, кто получил штраф и хочет уменьшить его размер: закон предусматривает возможность получения 50-процентной скидки при добровольном устранении нарушения и уплате штрафа в установленные сроки. Но работает это только при соблюдении жестких условий — и здесь грамотное юридическое сопровождение критически важно.
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 4 марта 2021 года № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» — фундаментальный документ, который систематизировал подходы судов. Пленум разъяснил, в частности, что допущенные антимонопольным органом существенные процедурные нарушения (принятие решения без выдачи заключения, истечение сроков давности, неуведомление участников) влекут «безусловную» отмену решения ФАС. Это важный инструмент защиты — мы неоднократно использовали именно процедурные нарушения для оспаривания решений территориальных УФАС.
Статья 178 Уголовного кодекса Российской Федерации — «Ограничение конкуренции» — предусматривает ответственность за заключение и участие в картельном соглашении, если это причинило крупный ущерб (свыше 10 млн рублей) или повлекло извлечение дохода в крупном размере (свыше 50 млн рублей).
Санкции: штраф до 500 тысяч рублей, принудительные работы или лишение свободы на срок до трех лет. По квалифицированному составу (с использованием служебного положения, с причинением особо крупного ущерба) — до семи лет лишения свободы.
На практике уголовные дела по статье 178 УК РФ возбуждаются нечасто, но каждое из них — серьезное потрясение для бизнеса. Следственные органы, как правило, работают по материалам, переданным ФАС. Если антимонопольное дело закончилось признанием картеля, ФАС передает материалы в МВД для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Здесь наша практика особенно востребована. Мы знаем, как формируются обвинения по экономическим составам — и как их оспаривать. Часто доказательственная база «картельного» уголовного дела строится на тех же документах, что и антимонопольное дело, — а значит, ошибки защиты на стадии рассмотрения дела в ФАС потом «аукнутся» в уголовном процессе. Идти на допрос к следователю по картельному делу без адвоката — в буквальном смысле рискованное поведение.
Важно: программа освобождения от ответственности (leniency) действует и в уголовной сфере. Лицо, первым сообщившее о картеле и активно способствовавшее его раскрытию, может быть освобождено от уголовной ответственности. Но механизм применения этой нормы требует ювелирной точности — неправильная последовательность действий может лишить компанию или её руководителя права на освобождение.
Статья 37 Федерального закона «О защите конкуренции» предусматривает право лиц, пострадавших от нарушения антимонопольного законодательства, требовать возмещения убытков в судебном порядке. Частные антимонопольные иски — относительно редкое явление в российской практике, но их число растет.
ФАС вправе обращаться в арбитражный суд с исками о признании сделок недействительными, о взыскании в федеральный бюджет незаконно полученного дохода, о ликвидации юридических лиц. Последнее — крайняя мера, которая теоретически может быть применена к компании, систематически нарушающей антимонопольное законодательство.
Работа ФАС начинается задолго до возбуждения дела. Типичная последовательность выглядит так.
Поступает заявление — от конкурента, контрагента, потребителя или госоргана. Либо ФАС сама обнаруживает признаки нарушения — через мониторинг рынка, анализ данных ГИС «Антикартель», обращения прокуратуры. В случае картелей — нередко через оперативно-розыскные мероприятия, к проведению которых ФАС вправе обращаться.
Далее антимонопольный орган проводит предварительный анализ. Если выявлены признаки нарушения, по ряду составов ФАС обязана сначала выдать предупреждение — дать компании шанс устранить нарушение добровольно. Это касается злоупотребления доминирующим положением, недобросовестной конкуренции и некоторых других составов. Для картелей предупреждение не предусмотрено — дело возбуждается сразу.
После возбуждения дела формируется комиссия ФАС, которая рассматривает материалы с участием сторон (заявителя и ответчика). Стороны представляют позиции, доказательства, заявляют ходатайства. По результатам комиссия выносит решение — либо признает нарушение, либо прекращает дело. При признании нарушения выдается предписание и решается вопрос о привлечении к административной ответственности.
На любом из этих этапов участие юриста может кардинально изменить исход. Мы неоднократно добивались прекращения дел ещё на стадии рассмотрения заявления — до возбуждения дела. А в тех случаях, когда дело уже возбуждено, грамотная работа с доказательствами и процедурой позволяет минимизировать последствия.
Особый вопрос — доступ к материалам дела. На практике ФАС нередко ограничивает ознакомление ответчика с документами, ссылаясь на коммерческую тайну заявителя. Статья 45.2 закона предусматривает порядок доступа к конфиденциальным материалам — но он работает только с согласия обладателя тайны, которое дается крайне редко. Это создает дисбаланс: ответчик вынужден защищаться, не зная всех обвинительных доказательств. Проблема обсуждается юридическим сообществом уже несколько лет, но пока не решена.
Решение ФАС можно обжаловать в арбитражном суде. Но есть и внутриведомственный механизм: коллегиальные органы федерального антимонопольного органа вправе пересмотреть решения и предписания территориальных УФАС, если те нарушают единообразие правоприменения. Жалоба подается в течение одного месяца с даты принятия решения.
Маркетплейсы, агрегаторы, социальные сети, поисковые системы — цифровые платформы стали одним из главных приоритетов ФАС. Доля электронной торговли в российской экономике превысила 11,5 трлн рублей, и за каждым маркетплейсом — миллионы квадратных метров складов, логистические цепочки и десятки тысяч продавцов.
Пятый антимонопольный пакет ввел в закон статью 10.1, запрещающую злоупотребление доминирующим положением владельцами цифровых платформ. Мораторий на антимонопольные претензии к ИТ-компаниям снят, и ФАС получила возможность применять к ним весь арсенал: от предупреждений до оборотных штрафов.
Одно из прецедентных дел — против Google. ФАС признала компанию нарушившей антимонопольное законодательство: Google обязывала производителей Android-устройств предустанавливать Google Play и другие сервисы на приоритетных позициях, запрещая установку приложений конкурентов. Предписание обязало Google устранить нарушения, компании был назначен штраф.
В 2026 году ФАС возбудила дела против операторов связи за рекламу услуг 5G — ведомство посчитало такую рекламу вводящей потребителей в заблуждение.
Закон о платформенной экономике, принятый Государственной Думой, закрепляет правила взаимодействия маркетплейсов с продавцами и пунктами выдачи заказов. ФАС разрабатывает подходы к регулированию нетранзакционных платформ — тех, которые не проводят сделки напрямую, но влияют на рынок (социальные сети, классифайды, поисковики).
Отдельная тема — антимонопольные риски алгоритмов ценообразования. Может ли алгоритм, автоматически устанавливающий цены, стать инструментом картельного сговора? ФАС считает, что может, — и разрабатывает подходы к оценке таких ситуаций. Специалисты выделяют несколько сценариев: от «мессенджера» (люди договорились, алгоритм исполняет) до «цифрового глаза» (нейросеть самостоятельно приходит к координации цен без человеческого умысла). Пока судебной практики по таким делам нет — но регуляторная дискуссия ведется активно, в том числе на площадке ежегодного Антимонопольного форума, организуемого Ассоциацией антимонопольных экспертов совместно с ФАС.
Вопрос динамического ценообразования на цифровых платформах — ещё одна точка напряжения. Где граница между законной алгоритмической оптимизацией цены и злоупотреблением доминирующим положением? ФАС пока формирует подходы, и исход этой дискуссии затронет бизнес каждого, кто продает товары или услуги онлайн.
Статья 9.1 Федерального закона «О защите конкуренции», введенная Федеральным законом от 1 марта 2020 года № 33-ФЗ, закрепила институт антимонопольного комплаенса — системы внутреннего обеспечения соответствия деятельности компании требованиям антимонопольного законодательства.
Комплаенс формируется на основе локального акта организации и включает пять обязательных элементов: порядок оценки рисков нарушения, меры по снижению таких рисков, порядок ознакомления работников с внутренним актом, информацию о должностном лице, ответственном за комплаенс, и порядок информирования работников о выявленных рисках.
Часть 3 статьи 9.1 допускает, что организации могут включать в комплаенс дополнительные требования — например, правила проведения рекламных кампаний, порядок взаимодействия с конкурентами на отраслевых мероприятиях, правила участия в торгах.
Зачем это бизнесу? Наличие работающего комплаенса не спасает от ответственности автоматически. Но оно демонстрирует антимонопольному органу, что компания принимала разумные меры для предотвращения нарушений, — и это может учитываться при определении размера санкций.
Более того, ФАС предлагает компаниям согласовывать акты о комплаенсе с антимонопольным органом. Процедура добровольная, но дает определенную «страховку»: согласованный документ — аргумент в пользу добросовестности компании.
Мы помогаем разрабатывать и внедрять системы антимонопольного комплаенса, адаптированные под конкретную отрасль и размер бизнеса. Шаблонный документ «для галочки» — пустая трата ресурсов; работающий комплаенс требует понимания реальных рисков компании на её рынке.
Антимонопольные споры — область, где самостоятельное представление интересов компании обычно заканчивается плохо. Вот почему.
ФАС — не суд. Рассмотрение дела в антимонопольном органе не предполагает строгой состязательности процесса. Комиссия ФАС одновременно выступает и следователем, и прокурором, и судьей. Бремя доказывания формально лежит на антимонопольном органе, но фактически компания-ответчик должна активно представлять свою позицию — иначе решение будет основано исключительно на материалах ФАС.
Сроки жесткие. На исполнение предупреждения ФАС отводит конкретный срок. На подачу возражений на заключение об обстоятельствах дела — тоже. Пропуск любого процессуального срока лишает компанию возможности защищаться.
Допущенные на стадии антимонопольного дела ошибки «наследуются» в судебном процессе и — что ещё опаснее — в уголовном деле. Если компания признала факты в ходе рассмотрения дела в ФАС, отыграть назад в суде будет крайне сложно.
Наши адвокаты сопровождают компании на всех стадиях антимонопольных разбирательств:
Внезапные проверки (рейды на рассвете). Инспекторы ФАС появляются без предупреждения, с полномочиями на осмотр помещений, изъятие документов, копирование электронных данных. Присутствие адвоката в этот момент — не роскошь, а необходимость. Мы выезжаем по звонку и обеспечиваем фиксацию процедурных нарушений, которые впоследствии могут стать основанием для оспаривания результатов проверки.
Рассмотрение дела в комиссии ФАС. Подготовка позиции, работа с доказательствами, участие в заседаниях комиссии, подготовка возражений на заключение об обстоятельствах дела.
Обжалование решений ФАС в арбитражном суде. Около половины решений территориальных УФАС, которые обжалуются в судебном порядке, отменяются или изменяются. Статистика говорит о том, что шансы на успех есть — но только при грамотной аргументации.
Сопровождение при угрозе уголовного преследования. Если антимонопольное дело грозит перерасти в уголовное — подключение адвоката по уголовным делам должно произойти немедленно, до первого контакта со следственными органами. Всё, что вы скажете, может быть использовано против вас — это не штамп из фильма, а реальность российского уголовного процесса.
Подготовка заявлений по программе leniency. Если руководство компании приняло решение сообщить в ФАС о картеле — заявление должно быть составлено безупречно, с учетом всех нюансов. Одна неточная формулировка может лишить компанию права на освобождение от ответственности.
Разработка антимонопольного комплаенса. Аудит деятельности компании на предмет антимонопольных рисков, подготовка внутренних документов, обучение сотрудников.
Согласование сделок экономической концентрации с ФАС и Правительственной комиссией по контролю за иностранными инвестициями.
Не ждите, пока дело возбуждено. Вот признаки, которые говорят о том, что вам нужен антимонопольный юрист прямо сейчас.
Вы получили запрос ФАС — любой запрос о предоставлении информации. Запрос — это предвестник проверки. Ответ нужно готовить аккуратно: каждое слово в вашем ответе может стать доказательством по делу.
К вам пришли с внеплановой проверкой. Инспекторы на пороге — у вас есть право пригласить адвоката, и мы рекомендуем воспользоваться этим правом немедленно.
Ваш конкурент или контрагент подал жалобу в ФАС на ваши действия. Жалоба — ещё не дело, но ФАС обязана её рассмотреть. Грамотно подготовленные пояснения на стадии рассмотрения заявления могут предотвратить возбуждение дела.
Вы планируете крупную сделку (слияние, поглощение, приобретение доли) и не уверены, нужно ли согласование с ФАС. Пороги обязательного уведомления определены законом, но их расчет — не всегда очевидная задача, особенно для групп лиц.
Вы подозреваете, что ваш бизнес-партнер вовлекает вас в антиконкурентное соглашение. Участие в картеле — это уголовная ответственность. Чем раньше вы проконсультируетесь с адвокатом, тем больше у вас вариантов действий.
Ваша компания доминирует на рынке (или вы подозреваете, что доминирует). Доминант живет в другом правовом режиме: ему запрещено то, что разрешено остальным. Превентивный аудит позволит выявить и устранить риски до того, как ими заинтересуется ФАС.
ФАС вынесла решение или предписание — и вы с ним не согласны. Срок на обжалование ограничен, и каждый день промедления сужает ваши возможности.
На международном уровне антимонопольное сотрудничество тоже развивается. ФАС участвует в работе Международной конкурентной сети (ICN), взаимодействует с ОЭСР и антимонопольными органами стран ЕАЭС через Евразийскую экономическую комиссию. Решения наднационального регулятора — ЕЭК — обязательны для стран-участниц Евразийского экономического союза и могут затрагивать ваш бизнес напрямую.
Конвенция о защите прав человека и основных свобод также имеет значение для антимонопольных разбирательств: Европейский суд по правам человека рассматривал жалобы на действия национальных антимонопольных органов — в том числе российские дела, связанные с оценкой справедливости антимонопольного процесса.
Национальный план развития конкуренции, утвержденный Президентом, и ежегодный доклад ФАС о состоянии конкуренции задают приоритеты антимонопольной политики на среднесрочную перспективу. Адвокатирование конкуренции — проактивная функция ФАС по продвижению конкурентных принципов в отраслевом регулировании — ещё один механизм, через который служба влияет на бизнес-среду.
Может ли ФАС прийти с проверкой без предупреждения?
Да. Внеплановая выездная проверка может проводиться без предварительного уведомления. Для малого и среднего бизнеса такая проверка требует согласования с прокуратурой — за исключением случаев подозрения в картеле. Для крупных компаний и субъектов естественных монополий согласование с прокуратурой не требуется.
Грозит ли уголовное дело за нарушение антимонопольного законодательства?
Уголовная ответственность предусмотрена только за картельный сговор — по статье 178 УК РФ. За иные антимонопольные нарушения (злоупотребление доминирующим положением, недобросовестную конкуренцию) уголовная ответственность не установлена. Однако границы между составами иногда размываются: действия, квалифицированные ФАС как антиконкурентное соглашение (статья 16 закона), могут стать предметом расследования и по статье 178 УК РФ, и по иным составам (мошенничество, превышение должностных полномочий).
Можно ли оспорить решение ФАС в суде?
Да. Решения и предписания ФАС обжалуются в арбитражном суде. Срок — три месяца с даты принятия решения. Также доступен внутриведомственный механизм: коллегиальный орган ФАС пересматривает решения территориальных УФАС. Жалоба подается в течение одного месяца.
Что такое оборотный штраф и как он рассчитывается?
Оборотный штраф — санкция, размер которой определяется в процентах от выручки компании на рынке, где совершено нарушение. Диапазон — от 1 % до 15 %. Конкретный размер зависит от тяжести и обстоятельств нарушения, наличия смягчающих или отягчающих факторов.
Нужен ли антимонопольный комплаенс небольшой компании?
Формально комплаенс — дело добровольное. Но если ваша компания участвует в госзакупках, работает на концентрированном рынке или является частью вертикально интегрированной группы — риски антимонопольных претензий существуют вне зависимости от размера бизнеса. Четвертый антимонопольный пакет 2015 года ввел иммунитеты для малого бизнеса (доля менее 20 %, выручка ниже порогов) от ряда антимонопольных запретов — но картели и естественно-монопольное поведение из иммунитетов исключены.
Чем отличается предупреждение ФАС от предписания?
Предупреждение выдается до возбуждения дела — это шанс устранить нарушение без штрафа. Предписание выдается по результатам рассмотрения дела — это обязательное требование, неисполнение которого влечет дополнительную ответственность. Предупреждение — профилактика, предписание — мера принуждения.
Если вы столкнулись с антимонопольными рисками или получили запрос от ФАС — свяжитесь с нами для консультации. Мы оценим ситуацию, определим правовые риски и предложим стратегию защиты.
Руководителю подрядной организации вменяли хищение 41 млн рублей при исполнении муниципального контракта. Мы построили защиту на анализе первичных документов и назначенной по нашему ходатайству строительно-технической экспертизе: работы были выполнены, спор носил гражданско-правовой характер. Суд исключил квалифицирующий признак «в особо крупном размере» и назначил наказание условно.
Финансовому директору производственной компании инкриминировали уклонение от уплаты налогов на 68 млн рублей. Совместно с налоговым консультантом добились пересчёта недоимки: часть эпизодов вышла за пределы срока давности, часть была снята после сверки с инспекцией. После уплаты уточнённой суммы дело прекращено по ст. 28.1 УПК РФ.
Доверителя обвиняли в передаче денег должностному лицу контролирующего органа. Мы добились признания недопустимыми результатов ОРМ, проведённых с нарушением закона об оперативно-разыскной деятельности, и заявили о признаках провокации. Суд первой инстанции постановил оправдательный приговор, апелляция оставила его без изменения.
Изучаем постановления, протоколы и переписку. Восстанавливаем хронологию событий до первой встречи со следствием.
Называем реалистичные сценарии — от худшего к лучшему. Показываем, что можно изменить, а что уже нет.
Подписываем соглашение об оказании юридической помощи. Сумма и объём работ фиксируются письменно.
Участие в следственных действиях, ходатайства, суд, апелляция и кассация — без передачи дела помощникам.
Пошаговый порядок действий с момента, когда следственная группа предъявила постановление. Что вправе требовать хозяин помещения, какие записи обязательно вносить в протокол, как фиксировать изъятие техники и почему опись изъятого важнее любых устных договорённостей со следователем.
В адвокатском искусстве столько зависит от «игры», что неопытный юрист может сбросить лучшие «карты», а потом удивляться, как мог он проиграть… Избежать ошибки, значит сделать шаг вперед на пути к совершенству.
Любой уголовный процесс начинается с сообщения о совершенном, совершаемом либо готовящемся преступлении. На этой стадии многим кажется, что от адвоката мало что зависит, но разберем главные моменты.
Ответим в течение рабочего дня
Оставить комментарий